Александр Ситников. Обзор изменений законодательства за II квартал 2021 г.

Публикация в номере: Осень 2021 (№193)

Изменения прошедшего квартала ознаменовались усилением роли государственного контроля за деятельностью компаний. Так, с 1 июля вступил в силу новый порядок государственного и муниципального контроля, вышел в свет ряд изменений в области антимонопольного регулирования и регулирования деятельности зарубежных ИТ-компаний в России, а также значимые аспекты в области уголовного преследования. В инвестиционном направлении мы хотели бы выделить законодательное закрепление механизма конвертируемого займа, который повсеместно применялся компаниями на практике, но не имел специального регулирования в ГК РФ. Все эти аспекты детально проанализированы в свежем обзоре изменений законодательства, подготовленном VEGAS LEX для журнала «Бизнес России». Приятного чтения!

С 1 июля 2021 г. органы госконтроля начали оценивать то, как бизнес управляет своими регуляторными рисками

Название: Федеральный закон от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации».

О чём: Закон окончательно смещает акцент к профилактике регуляторных рисков – рисков причинения вреда. Теперь превенция рисков приоритетнее реакции на уже свершившиеся нарушения.

Для этого скорректирован порядок, в котором госорганы будут распределять представителей бизнеса по категориям рисков. Чем меньше категория риска, тем меньше интенсивность проверок.

Помимо вероятности нарушения и тяжести потенциального вреда, во внимание будет приниматься также добросовестность контролируемых лиц, в том числе то, как эти лица снижают свои риски причинения вреда и организовывают внутренний контроль в соответствующей сфере деятельности (ч. 7 ст. 23 Федерального закона).

Таким образом, в поле зрения органов госконтроля попадут внутрикорпоративные системы управления рисками и внутреннего контроля.

Другие представители бизнеса, если добровольно примут решение о внедрении внутрикорпоративных систем управления рисками, не только снизят интенсивность проверок, но получат также ряд других преимуществ.

Закон о госконтроле не обязывает организовывать такие системы, но некоторые типы компаний вынуждены их внедрять в систему своего менеджмента в силу отраслевого законодательства. Это касается, к примеру, публичных акционерных обществ, банков и страховщиков.

сократят расходы, необходимые для соблюдения требований любого законодательства, за счёт рационального перераспределения ресурсов по итогам оценки величины рисков;
повысят инвестиционную привлекательность, демонстрируя свою добросовестность и приверженность передовым принципам ESG (от англ. Environmental, Social, and Governance), которые используются инвесторами и рейтинговыми агентствами для обозначения факторов, связанных с окружающей средой, обществом и корпоративным управлением;
при определённых условиях смогут снизить ответственность компании, если её работники всё-таки допустят нарушения.

Кому интересно: компаниям, которые обязаны управлять своими рисками в силу отраслевого законодательства (публичные акционерные общества, банки, страховщики и т.д.), а также представителям бизнеса, которые стремятся демонстрировать свою добросовестность.

ФАС России дала разъяснения по организации системы антимонопольного комплаенса

Название: Разъяснение № 20 «О системе внутреннего обеспечения соответствия требованиям антимонопольного законодательства», утверждённое протоколом Президиума ФАС России от 02.07.2021 № 4.

О чём: в разъяснении описан подход ФАС России к построению в компаниях системы антимонопольного комплаенса. ФАС России указывает, что минимальным требованием к системе, чтобы такая система признавалась функционирующей, является наличие шести элементов, прямо указанных в законодательстве. К ним относятся:

порядок оценки антимонопольных рисков (в частности, периодичность и сроки оценки, описание процессов идентификации и оценки, порядок оформления результатов оценки, ответственные лица);
меры по снижению антимонопольных рисков – в разъяснении приведены отдельные возможные примеры таких мер, в том числе проведение предварительной экспертизы планируемых действий, обучение работников, автоматизация процессов;
меры, направленные на контроль за системой комплаенса (такой контроль, в частности, может быть организован путём проведения мониторинга системы);
порядок ознакомления с внутренними актами по комплаенсу (круг работников, которые должны быть ознакомлены, порядок оформления результатов ознакомления, сроки, периодичность и объём ознакомления);
определение должностного лица, ответственного за функционирование системы комплаенса; при этом компания наряду с таким лицом может также определить ответственное подразделение, однако это не является обязательным;
публикация сведений о комплаенсе на сайте в сети «Интернет».

ФАС России в разъяснении обозначает, какие преимущества компаниям может дать организация системы комплаенса. Это в первую очередь снижение рисков нарушения антимонопольного законодательства, снижение интенсивности проверок ФАС России.

Разъяснение также указывает, что система комплаенса может быть организована в рамках группы лиц. При этом решение о распространении актов в сфере комплаенса на компании группы может быть принято в удобной для самой группы форме, например путём утверждения локального акта одной компании в качестве локального акта другой организации или путём присоединения к локальному акту другой компании.

Также ФАС России в разъяснении обозначает, какие преимущества компаниям может дать организация системы комплаенса. Это в первую очередь снижение рисков нарушения антимонопольного законодательства, снижение интенсивности проверок ФАС России, а также возможность получить освобождение от ответственности в случае, если в рамках комплаенса было выявлено антиконкурентное соглашение и компания сообщила о нём в ФАС России в установленном порядке.

Дополнительно в разъяснении указывается на возможность согласовать систему комплаенса с ФАС России, а также уточняется ряд процедурных вопросов по получению такого согласования.

Кому интересно: крупному бизнесу, публичным обществам, компаниям, на которые распространяется действие специального регулирования по закупкам.

С января 2022 г. вступают в силу масштабные изменения в законодательстве о контрактной системе

Основная цель таких изменений – упрощение, унификация и оптимизация порядка проведения закупок, а также перевод практически всех закупок в электронную форму.

Название: Федеральный закон от 02.07.21 № 360-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

О чём: Законом вносятся существенные и масштабные изменения в Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе).

Основная цель таких изменений – упрощение, унификация и оптимизация порядка проведения закупок, а также перевод практически всех закупок в электронную форму. В бумажной форме сохранятся только отдельные закрытые способы определения поставщика, весь остальной документооборот будет проходить в электронной форме через единую информационную систему (ЕИС).

Если переходить к конкретным нововведениям, то среди них можно выделить следующие ключевые:

сокращение видов конкурентных способов определения поставщика: теперь к ним относятся только конкурс, аукцион и запрос котировок;
сокращение сроков закупочных процедур, включая сроки на подготовку и подачу заявок;
повышение прозрачности закупок, в том числе с помощью хранения всех базовых документов участников в электронной форме оператором электронной площадки, а также путём повышения интеграции различных информационных систем с ЕИС;
введение универсальной стоимостной предквалификации для всех конкурентных способов выбора поставщика: по общему правилу к участию в закупках при стоимости контракта более 20 млн руб. будут допускаться только те участники, которые имеют успешный опыт по исполнению государственного контракта либо договора, заключённого в соответствии с Законом № 223-ФЗ, в объёме исполненных обязательств в размере не менее 20 % от начальной (максимальной) цены контракта;
введение ограничения на обжалование закупок, цена которых превышает 20 млн руб.: такие закупки смогут обжаловать только участники, удовлетворяющие требованию к наличию опыта;
сокращение количества документов о закупке, разрабатываемых и публикуемых заказчиком: в большинстве случаев вся необходимая информация будет содержаться в извещении о закупке, документация публиковаться не будет;
расширение перечня случаев, когда допускается менять существенные условия договора: например, прямо предусматривается возможность изменить срок исполнения отдельного этапа контракта при условии, что общий срок не изменится;
предоставление возможности заключать офсетные контракты (контракты, предусматривающие встречные инвестиционные обязательства) в отношении оказания услуг. Ранее такая возможность существовала только для контрактов, предметом которых является поставка товара.

Кому интересно: компаниям, участвующим в государственных и муниципальных закупках, а также компаниям, планирующим реализацию инвестиционных проектов.

Когда вступает в силу: основные положения вступят в силу 1 января 2022 г.

С 1 июля 2021 г. компании, осуществляющие свою деятельность в российском сегменте сети «Интернет», обязаны открывать на территории Российской Федерации филиалы и представительства

Название: Федеральный закон от 01.07.2021 № 236-ФЗ «О деятельности иностранных лиц в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" на территории Российской Федерации» (далее – Закон № 236-ФЗ).

Компании, осуществляющие свою деятельность в российском сегменте сети «Интернет», должны открывать на территории Российской Федерации филиалы и представительства в том случае, когда не принято решения об учреждении российских юридических лиц.

О чём: компании, осуществляющие свою деятельность в российском сегменте сети «Интернет», должны открывать на территории Российской Федерации (далее – РФ) филиалы и представительства в том случае, когда не принято решения об учреждении российских юридических лиц.

Закон распространяется на следующих лиц (ч. 1–2 ст. 4 Закона № 236-ФЗ):

на иностранное лицо, являющееся владельцем информационного ресурса, доступ к которому в течение суток составляет более 500 тыс. пользователей сети «Интернет», находящихся на территории РФ, а также при одном из следующих условий (далее – Иностранное лицо):
- на информационном ресурсе предоставляется и (или) распространяется информация на русском языке, государственных языках республик в составе РФ или иных языках народов РФ;
- на информационном ресурсе распространяется реклама, направленная на привлечение внимания потребителей, находящихся на территории РФ;
- Иностранное лицо осуществляет обработку сведений о пользователях, находящихся на территории РФ; либо
- Иностранное лицо получает денежные средства от российских физических и юридических лиц.
провайдер хостинга или иное лицо, обеспечивающее размещение информационных ресурсов в сети «Интернет», пользователи которых находятся на территории РФ;
оператор рекламной системы, распространяющей в сети «Интернет» рекламу, направленную на привлечение внимания потребителей, находящихся на территории РФ, посредством принадлежащих третьим лицам информационных ресурсов;
организатор распространения информации в сети «Интернет».

В обязанности Иностранных лиц входит, в частности, следующее (ст. 5 Закона № 236-ФЗ):

размещение на информационном ресурсе электронной формы для направления обращений российских граждан и организаций, требования к которой установит Роскомнадзор;
регистрация на сайте Роскомнадзора личного кабинета;
создание филиала, открытие представительства или учреждение российского юридического лица.

Когда вступает в силу: вступил в силу с 1 июля 2021 г. за следующими исключениями:

требование создать филиал или открыть представительство, или учредить российское юридическое лицо вступает в силу с 1 января 2022 г.;
ответственность за неисполнение обязанности по предоставлению информации о рекламе в случае соответствующего требования Роскомнадзора (ч. 6 ст. 10 Закона № 236-ФЗ) применяется с 1 сентября 2022 г.

С июля 2021 г. дифференцирована уголовная ответственность за криминальные банкротства

Название: Федеральный закон от 01.07.2021 № 241-ФЗ «О внесении изменений в статьи 195 и 196 Уголовного кодекса Российской Федерации и статью 31 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».

О чём: Законом введены квалифицированные составы ст. 195 («Неправомерные действия при банкротстве») и 196 («Преднамеренное банкротство») Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ), ужесточающие ответственность в зависимости от субъектного состава лиц, совершивших преступление.

Декларируемая цель таких изменений – повышение эффективности противодействия преступлениям в сфере банкротства, раскрытие реальных бенефициаров преступного бизнеса и в конечном итоге повышение эффективности возмещения ущерба кредиторам.

Ключевые изменения, предусмотренные комментируемым законом, следующие.

Введение квалифицированных составов, если деяние совершено:
- для ст. 195 и 196 УК РФ: лицом с использованием своего служебного положения, контролирующим должника лицом либо руководителем этого контролирующего лица, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
- только для ст. 195 УК РФ дополнительно к указанным в подпункте (а): арбитражным управляющим, председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором).
Ужесточение уголовной ответственности, если деяние совершено вышеуказанными лицами:
- увеличение максимального размера штрафов;
- увеличение максимальных сроков принудительных работ, лишения свободы;
- введение нового вида наказания – лишения права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью.
Введение возможности освобождения от ответственности для лица, впервые совершившего преступление, предусмотренное ст. 195 или 196 УК РФ, если такое лицо:
- активно способствовало раскрытию и (или) расследованию преступления, добровольно сообщило о лицах, извлекавших выгоду из незаконного или недобросовестного поведения должника, раскрыло информацию об имуществе (доходах) таких лиц, объём которого обеспечил реальное возмещение причинённого этим преступлением ущерба,
  и
- если в его действиях не содержится иного состава преступления.

Кому интересно: бенефициарам и руководителям компаний, арбитражным управляющим, кредиторам в рамках банкротных дел.

Когда вступил в силу: 12 июля 2021 г.

Расширен субъектный состав должностных преступлений

Название: Федеральный закон от 24.02.2021 № 16-ФЗ «О внесении изменений в статьи 201 и 285 Уголовного кодекса Российской Федерации».

О чём: ранее за совершение таких преступлений, как халатность, злоупотребление должностными полномочиями или их превышение (по которым не требуется установление факта хищения), а также других деяний, предусмотренных главой 30 УК РФ, к уголовной ответственности могли быть привлечены только специальные субъекты, перечисленные в примечании 1 к ст. 285 УК РФ.

Между тем данный перечень был расширен, и уголовную ответственность за должностные преступления теперь также несут лица, выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции, в:

государственных внебюджетных фондах;
публично-правовых компаниях;
хозяйственных обществах, где РФ, субъект РФ или муниципальное образование имеет право: (i) прямо или косвенно (через подконтрольных лиц) распоряжаться более чем 50 % голосов; (ii) назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 % состава коллегиального органа управления;
акционерных обществах, в отношении которых используется специальное право на участие РФ, субъектов РФ или муниципальных образований в их управлении («золотая акция»).

Ранее за совершение таких преступлений, как халатность, злоупотребление должностными полномочиями или их превышение (по которым не требуется установление факта хищения), а также других деяний, предусмотренных главой 30 УК РФ, к уголовной ответственности могли быть привлечены только специальные субъекты, перечисленные в примечании 1 к ст. 285 УК РФ.

Кому интересно: всем юридическим лицам.

Когда вступил в силу: 07 марта 2021 г.

С 13 июля 2021 г. вступил в силу закон о конвертируемом займе

Название: Федеральный закон от 02.07.2021 № 354-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

О чём: Закон регулирует особенности заключения и исполнения договора конвертируемого займа.

Договором конвертируемого займа является договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от заёмщика (далее – Требование):

непубличного акционерного общества (далее – «АО») – разместить займодавцу дополнительные акции определённой категории (типа) (п. 1 ст. 32.3 Закона об АО);
общества с ограниченной ответственностью (далее – «ООО») – увеличить уставный капитал, номинальную стоимость и размер доли займодавца-участника общества и уменьшить размер долей иных участников общества, а если займодавцем является третье лицо – принять займодавца в общество, признать приобретение займодавцем доли в уставном капитале общества и уменьшить размер долей участников общества (п. 1 ст. 19.1 Закона об ООО).
Также устанавливается перечень организаций, которые не могут быть заёмщиками по договору конвертируемого займа (п. 1 ст. 32.3 Закона об АО, п. 1 ст. 19.1 Закона об ООО):
общество, являющееся кредитной организацией или некредитной финансовой организацией;
общество, имеющее стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства;
общество, созданное в процессе приватизации, акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют публичному собственнику более чем 25 % голосов на общем собрании акционеров.

Требование займодавца к АО направляется не напрямую заёмщику, а через держателя реестра (п. 6 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг). Требование к ООО направляется через нотариуса (п. 5 ст. 19.1 Закона об ООО, ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате).

При отсутствии возражений заёмщика по истечении двухнедельного срока или при наличии распоряжения заёмщика:

в АО – держатель реестра размещает дополнительные акции (п. 8 ст. 27.5-9 Закона о рынке ценных бумаг);
в ООО – нотариус самостоятельно подаёт заявление об увеличении уставного капитала (п. 19 ст. 19.1 Закона об ООО, ст. 103.13 Основ законодательства о нотариате).

При отказе заёмщика от выполнения Требований займодавец вправе обратиться в суд (п. 10 ст. 27.5 9 Закона о рынке ценных бумаг, п. 20 ст. 19.1 Закона об ООО).

Помимо этого, информация о заключённом договоре конвертируемого займа теперь будет отображаться в ЕГРЮЛ (подпункт «л3» п. 1 ст. 5, п. 1.4 ст. 9 Закона о государственной регистрации ЮЛ и ИП).

Кому интересно: бизнесу.

Когда вступает в силу: вступил в силу с 13 июля 2021 г.