ТАТЬЯНА КАМЕНСКАЯ: «Российские компании получают новые ниши и неожиданно занимают доминирующее положение на своих рынках»
Заместитель председателя Комитета Российского союза промышленников и предпринимателей по развитию конкуренции, управляющий партнёр юридической компании «Каменская & партнёры», адвокат Татьяна Каменская рассказывает о том, как последние события изменили конкурентную ситуацию на российском рынке, как комитет помогает бизнесу, какие проблемы решает в сотрудничестве с законодательной и исполнительной властью, а также по каким вопросам приходится оппонировать ФАС России.
– Сейчас практически во всех сегментах российского рынка происходят глобальные изменения в связи с уходом части западных игроков. Насколько возрастает в связи с этим значение антимонопольного права?
– Антимонопольное законодательство для экономики и бизнес-процессов всегда имело высокое значение. Год назад в антимонопольное законодательство были внесены изменения, направленные на стабилизацию экономической ситуации и минимизацию негативного эффекта от рыночных колебаний, в частности были приняты меры по контролю за резким повышением цен более чем на 30 %; увеличены пороговые значения активов, превышение которых обязывает организации обращаться в антимонопольный орган с ходатайством о предварительном согласовании сделки; высшим органам власти субъектов и Правительству РФ было предоставлено право определять перечень товаров, которые могут быть закуплены у единственного поставщика без проведения конкурентных процедур.
«Год назад в антимонопольное законодательство были внесены изменения, направленные на стабилизацию экономической ситуации и минимизацию негативного эффекта от рыночных колебаний»
Что касается ухода западных игроков, он принёс одновременно и пользу, и вред.
Польза заключается в том, что освободились ниши для российских предпринимателей (так называемые «полки»). Освободились не просто ниши, а, можно даже сказать, «мощности». То есть сами по себе имущественные комплексы и активы, которые западные компании, уходя с рынка, обязаны по законодательству продавать ниже рыночной стоимости.
Здесь важно учитывать, что происходит изменение на рынке доли российских компаний.
Российская компания может неожиданно занять доминирующее положение. Хотя до этого её доля не достигала, например, 50 %. Но рынок меняется таким образом, что если в каком-то сегменте было четыре ключевых игрока, два из которых – российские, то какой-то из них может в краткосрочной перспективе получить статус субъекта, занимающего доминирующее положение, на которого в полной мере будут распространяться требования антимонопольного законодательства.
Такая компания не сможет изменять условия заключённых договоров или отказывать в их заключении, сокращать или прекращать производство товаров в отсутствие экономически и технологически обоснованных на то причин, будет обязана вести ценовую политику с учётом своего нового статуса.
Поэтому мы рекомендуем компаниям, осуществляющим деятельность на рынке, с которого ушли крупные иностранные игроки, точно установить занимаемую ими долю и предпринять меры, направленные на обеспечение соблюдения требований антимонопольного законодательства.
– Расскажите, пожалуйста, о работе Комитета РСПП по развитию конкуренции. Чего удалось добиться, какие задачи предстоит решать в ближайшем будущем?
– Первое и главное, о чем я должна упомянуть, – проактивная позиция комитета по всем важным вопросам, активная и заметная роль в общественных обсуждениях на площадках органов власти, общественных объединений с целью защиты интересов бизнеса. Отчасти это стало возможным благодаря сильной юридической подготовке наших экспертов, в том числе моих коллег, глубокой и тщательной проработке всех подготавливаемых позиций и предложений, исходящих от комитета. Конечно, для этого приходится изучать массу литературы, законодательных инициатив, чтобы с высокой долей вероятности прогнозировать будущее развитие принятых решений.
«Компании и предприятия, входящие в РСПП, – это социально ответственный бизнес. Мы добиваемся результата, который будет взаимовыгоден и государству, и бизнесу, и потребителю»
Компании и предприятия, входящие в РСПП, – это социально ответственный бизнес. Мы добиваемся результата, который будет взаимовыгоден и государству, и бизнесу, и потребителю. Круг вопросов достаточно широк, так как, являясь практикующим бизнес-адвокатом, я получаю запросы от своих доверителей по наиболее острым и дискуссионным моментам, требующим разрешения зачастую всеми ветвями власти. В настоящий момент в фокусе комитета – законопроектная работа по так называемому «пятому цифровому пакету», вносящему изменения в действующее антимонопольное законодательство, направленные в первую очередь на учёт особенностей рынков в сфере цифровой экономики; а также по «антикартельному пакету», предполагающему ужесточение уголовной и административной ответственности за заключение картельных соглашений.
Отмечу, что во многом благодаря активной деятельности комитета стало возможным принятие проекта закона о внесении изменений в закон о защите конкуренции именно с учётом позиции бизнес-сообщества. Так, удалось исключить из проекта закона положения, фактически наделяющие антимонопольный орган оперативноразыскными полномочиями, положения, предусматривающие создание публичного реестра компаний картелистов, а также радикальное увеличение сроков давности за заключение антиконкурентных соглашений. Этот закон стал первой частью «антикартельного пакета», вступившей в силу. Принятие двух других проектов законов – о внесении изменений в УК РФ и УПК РФ, КоАП РФ – бизнесу удалось существенным образом затормозить, и в настоящий момент с ФАС России достигнут компромисс относительно необходимости исключения некоторых положений, которые могли бы отрицательно сказаться на состоянии деловой среды.
Так, Российский союз промышленников и предпринимателей не поддерживает идею ужесточения уголовной ответственности. О необходимости декриминализировать экономические преступления говорил и Президент РФ Владимир Владимирович Путин в своём Послании Федеральному Собранию 21 февраля 2023 года.
В конце прошлого года комитет впервые взаимодействовал с Конституционным Судом РФ. Особо ценно, что впервые судьи Конституционного Суда официально запросили позицию РСПП по вопросу конституционности оспариваемых заявителями норм права: части 8 статьи 11 Закона о защите конкуренции, предоставляющей антимонопольные иммунитеты для хозяйствующих субъектов, входящих в одну группу лиц по двум критериям, и примечания к статье 178 УК РФ в той части, в какой оно позволяет судам рассчитывать незаконно извлечённый картелистом доход как сумму начальных минимальных цен контракта без вычета произведённых предпринимателем расходов. В первом случае мы были приглашены на очное рассмотрение жалобы и изложили позицию бизнес-сообщества. Пока мы не знаем, какой вердикт вынесут судьи, но в случае, если наши аргументы будут услышаны, это станет большим шагом вперёд в вопросе либерализации применения антимонопольного законодательства.
– Вы упомянули о диалоге с ФАС России. По каким вопросам приходится оппонировать позиции ведомства?
– Мы всецело поддерживаем позиции ФАС по борьбе с картелями, поддерживали увеличение финансового параметра, который Антимонопольная служба предлагала для согласования сделок. Но есть и ряд позиций, по которым мы с ними не совпадаем.
«Чтобы мотивировать не нарушать закон, достаточно весьма чувствительного штрафа в 15 % от оборота»
Как правило, они касаются увеличения административного регулирования и ужесточения уголовной ответственности. То есть принятия мер, которые станут дополнительным бременем для бизнеса (например, в части обработки запросов, предоставления информации, согласования каких-либо действий).
К примеру, в рамках антикартельного пакета мы предлагаем декриминализировать ограничение конкуренции на товарных рынках, оставив уголовную ответственность лишь на торгах. Чтобы мотивировать не нарушать закон, достаточно весьма чувствительного штрафа до 15 % от оборота. Также мы не совпадаем во мнении по отмене так называемых антимонопольных интеллектуальных иммунитетов.
Мы возражаем относительно подхода к расчёту дохода, который является криминообразующим фактором при привлечении к ответственности за ограничение конкуренции по статье 178 Уголовного кодекса. В настоящее время ответственности по УК подлежат те компании, которые извлекли доход при заключении картеля более 50 млн рублей. Возникает вопрос: а как же считать этот доход? Есть два варианта: это излишний доход, то есть доход минус расход, как предусмотрено статьёй 185.3 Уголовного кодекса «Манипулирование рынком». Или же это просто совокупный доход, который приравнивается к начальной минимальной цене контракта.
Мы отстаиваем позицию, что это должен быть всё-таки излишний доход. Сейчас же практика складывается так, что считается доход полностью, то есть стоимость всех торгов, всех закупочных процедур, в которых участвовала компания. Этот вопрос сейчас рассматривает Конституционный Суд.
– Многие западные компании сейчас в спешном порядке пытаются найти покупателей на свои активы. При этом, как мы обсуждали выше, российским игрокам, желающим в этих торгах поучаствовать, приходится оглядываться на антимонопольное законодательство, чтобы его не нарушить. На ваш взгляд, нужны ли сейчас какие-то временные исключения для того, чтобы сохранить непрерывность производственных процессов на предприятиях, о которых идёт речь?
– Безусловно, да. Это же, прежде всего, в интересах потребителей, потому что это рабочие места, это налоговые поступления в бюджет.
На практике в большинстве случаев именно такая непрерывность и происходит. Иностранные компании либо «брекзетят» (от слова brexit, если можно использовать такой термин), то есть они объявляют об уходе, но не уходят или делают это достаточно медленно. Либо просто продают свой бизнес российскому менеджменту. В таком случае никакого перерыва в деятельности не случается.
В настоящее время западным бенефициарам важно обратить внимание на выплату дивидендов. Указами Президента РФ установлен особый порядок выплаты прибыли/дивидендов в размере свыше 10 млн рублей связанным с недружественными государствами акционерам российских компаний. При этом ЦБ РФ и Минфину России предоставлены полномочия определять иной порядок исполнения обязательств по выплате дивидендов иностранным акционерам.
Обладая многолетним опытом успешного согласования сделок с антимонопольным органом, подкомиссией и, в частности, получения разрешений на совершение определённых операций от Минфина России и ЦБ РФ, могу сказать, что указы Президента РФ позволили предотвратить не совсем обоснованный панический уход с рынка множества иностранных компаний, а также вывод активов и капитала. Что касается особого подхода, в связи с тем, что практика по таким вопросам, как оценка бизнеса при выходе с рынка, выплата дивидендов, и другим насущным проблемам только формируется, на мой взгляд, нужна тонкая настройка всех этих процессов, конструктивный диалог бизнес-сообщества, экспертов и органов власти.
– На ваш взгляд, какие вызовы для российского бизнеса станут основными в этом году?
– Безусловно, адаптация к текущей ситуации. Переориентация нашей экономики на некоторые отрасли, которые нам были несвойственны.
Уход крупных игроков с рынка приведёт к конкурентной борьбе между российскими компаниями, которые ранее не конкурировали, например могли даже не занимать долю 20 % на рынке. Это положительный момент как для российских компаний, так и для конкуренции в целом и, конечно, для конечного потребителя.
Собственно, главная задача бизнеса – выйти из этого кризиса победителем, извлечь выгоды из изменения бизнес-ландшафта и потребительского рынка.
Персоны, упоминаемые в этом материале:
Т. Каменская
